价格走势僵持，市场成交一般！

淄博市 2025-04-05 09:37:54 87281北漪园新疆乌鲁木齐新市区

六、结语如果翻检一下10年前有关信访制度存废及改革方向的讨论，我们可以发现：10年过去了，我们今天讨论的方案、设计的图景，依然没有实质性的超越，我们依然在取消信访论、强化信访论和整合信访论这三种论调中徘徊，争论不休。

在这种解释运用的过程中，法规范解释的立法意义和法哲学的实用性将会得到广泛认知和重视。在专职集团的问责与制度性制裁不相连结这种意义上，可以说功能性责任是非制度性责任。

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换言之，当存在这种判断余地时，不得以法院自身的价值判断来代替行政主体的判断。在给付行政领域探讨裁量权的行使及规制问题，首要的视点在于和行政责任相结合，以相关组织内裁量为依托，以内在性制度性统制为支撑，真正做到裁量权的行使依法、合理、灵活、及时而具有实效。持续地保持对于专职集团的信赖，在某些情况下或许难免遭受莫大损害。为上述这些明文的规定或者不成文的法命题提供理论根据的，就是法律问题=合法性的问题=违法问题。鉴于此，无论如何强调要强化立法机关和司法机关对行政实行统制的必要性，都不为过。

换言之，既然行政活动的程序化不可能完全达到明确和细致入微的程度，那么，从决策顶层到基层执法人员等组织成员便都拥有各自的裁量领域。例如，对于因行政的违法作为或者不作为而受到侵害的国民，原则上应该承认其排除违法行为请求权或者行政介入请求权，法律甚至承认了国民的无瑕疵裁量请求权。其次，既然承认裁量界限论，那么，对不允许法院审查介入的自由裁量领域的理解和认识就应当随之而变化，并从理论上做出应对，以消除根本性的理论矛盾 [16]95-96 [17]。

通常情况下，根据这种方法论来判断可以……规定的问题，可以将其解释为立法者承认了效果裁量的旨趣。这种极富裁量性的相对性判断，与给付行政内容本身所具有的相对性相结合，为现代国家给付行政的展开提出了重要课题。例如，在婴幼儿及老人的照看方面，给付行政到底应当在多大范围内和多大程度上发挥作用的问题，其标准往往是相对性的。完善的法规范是基础，可是，无论如何完善相关法规范和制度规定，几乎在所有场合，法律要件方面都包含不确定概念。

传统的法律保留论认为，这里所要求的根据、授权，仅有目的规范、组织规范和程序规范等还不够，还必须具有作为根据规范性质的根据、授权。[12]73-74法律上经常使用不确定的概念，在要件判断上给行政厅留下了判断余地（要件裁量、判断裁量）。

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例如，即使是基于纲要而进行了给付行政的情况下，根据基于平等权而产生的平等原则，分配请求权应当得到充分尊重。(19)日本「行政機関が行う政策の評価に関する法律」3条など。将事实涵摄于这种技术性裁量范畴，只有少数专家才能够对其要素做出判断，并且这种情况下只有行政机关才能拥有或者承担专家职能，所以对于这种技术性裁量范畴的判断，宜于承认行政机关的自由裁量。裁量基准设定说认为，不确定概念、可以……之类的规定，意味着制定法上对行政机关承认了不具体地受到拘束的判断余地，对于这种行政裁量 [22]258 [23]190-192，196，应当也能够进行司法统制。

换言之，只要不存在明显的瑕疵，就存在不允许法院审查介入的自由裁量领域。换言之，首先应当由个人或团体承担生存考虑责任，其次才是国家对其不足部分进行补充完善。有时行政机关须在法规范所承认的裁量范围内设定裁量基准，以确保裁量权行使的统一性（裁量基准设定说）。法规范的这些特点决定了，如果完全拘泥于法规范的具体条款，有时候将难以达到便民、利民和实现公共利益的行政目标。

在该课题相关研究的过程中，痛感给付行政裁量的总论性课题亟需深入研究。然而，或许是由于从前自由国家型的法治行政观依然根深蒂固地发挥作用的缘故，给付受给请求权在许多国家和地区并未得到积极承认和推进。

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（1）判断余地说第二次世界大战以后，在围绕不确定概念的论争中，界限事件说和判断余地说通常被作为要件裁量说的再抬头来把握 [19]87。可是，现实中的给付行政作用往往处于难以确定的状态，因而不得不保留了关于发动要件的事实认定和围绕适用于该行动要件的裁量领域。

关于法规范的解释、适用和裁量，理论界讨论的重点是是否排除或者容许法院对裁量（自由裁量）进行审查的问题，而裁量问题与司法审查的根本出发点则是违法性、不当性及如何区别违法性、不当性的问题。裁量基准设定说在日本是有力说，且判例也曾采取同样的观点 [18]。（三）行政裁量与依据法律行政的原理依据法律行政的原理是近代民主主义社会赖以成立的理论基础。在这种背景下，依然拘泥于裁量存在于要件还是存在于效果的问题，似乎没有必要了，正如同有法必依所揭示的那样，只要法规范做出了规定，行政活动的推行者依法采取行动就可以了。换言之，给付行政领域的准则往往亦难免具有抽象性、概括性和普适性、持续性。(24)中国《行政许可法》第11条。

进入21世纪，人们从事产业及贸易等活动的规模进一步扩大，人类活动的影响广泛，产生了世界范围的不景气乃至地球规模的环境破坏等问题，加之人口老龄化等普遍的社会问题所带来的生活不安，形成了仅凭个人的能力无法抵御的新风险。①这里所说的法治思维和法治方式，恰是法治行政原理的核心价值。

这种行政过程，往往要求经过利害关系人的参与、向审议会的咨询等复杂程序，才能够做出个别的行政行为，与其说这是法律的执行，倒不如说是面向公益实现而进行政策创造的过程。在日本，《生活保护法》上也有同样的规定，而其他福祉法及《地方自治法》上不存在具体对应的规定，所以，从解释论上看，是否应当承认这一原则，是存在争议的。

诸如：在程序化成为可能的时候，却不予以程序化。换言之，功能性责任必须通过对于市民感情的直接责任来补充和完善。

适可而止，恰到好处，正所谓授人以鱼，不如授人以渔。结合给付行政的增大和裁量权的扩展这种世界性发展趋势，在给付行政领域建构符合该领域特点和规律性的行政责任论，裁量规制和裁量机制本身的完善必不可少。这里也牵涉到平等对待和相关部门及时纠正违法的行政活动，尽早恢复常态的作为义务应如何把握的问题 [1]69。前两种类型的责任是通常的组织论所不能覆盖的责任领域，内在性制度性责任与组织内部的管理统制等相对应，而内在性非制度性责任其性质上却不存在对其统制的手段。

2.给付行政的相对性给付行政领域中的权利，大多是社会性权利或者道德性权利。情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。

然而，给付行政自身的诸多特点决定了该领域中法律规范的不完善甚至缺失，在很多层面需要活用行政裁量——包括立法政策层面的政治裁量和政策裁量，也包括法规范执行层面的具体适用裁量，还包括没有相应法规范甚至没有可供参照的操作准则情形下对创造性公正之目标的追求——来应对。尽管如此，裁量二元论者还是试图确立不允许法院审查介入的自由裁量领域，如技术性裁量范畴等。

并且，即使在没有法律的行政领域，行政活动最终也将受到宪法的拘束，所以，对该领域相关问题的考察，宜于在裁量的各个领域中来分别对待。例如，弃婴问题是我国社会福利领域中长期存在的问题。

在承认行政裁量的场合，即使在由行政机关进行统制时，也并不妨碍对于裁量事项的审查 [8]284。自由裁量行为=裁量问题=不当问题=合目的性的问题=不是法适用的问题=不成为法院审查的对象。当然，这种对给付行政基层状况的认识和判断本身就要求能够包含一定程度的专门性，而奋战在基层工作岗位上的人员最了解关于受给者或者对象者的状况，并且最适于将其与先例进行比较。这样理解大大缩减了由不确定概念所构成的自由裁量的范围，有助于非常严格地限制行政裁判上不能再审查的不确定概念的范围。

现在很有说服力的一种观点认为，这里所要求的并不一定限于根据规范，只要是对既存的权限设定框架范围的范围规定以及国家行政组织中的权限分配规定就足够了。其二，行政不应仅限于单纯执行法律。

而相应的变通之举，其自身应当成为既有法规范、标准和规程的重要组成部分。参见杨建顺著：《行政规制与权利保障》，中国人民大学出版社，2007年版，第121页。

值得注意的是，如前所述，将法律问题与裁量问题进行所谓二元性理解，也是存在问题的。（四）内在性制度性统制众所周知，无论是在日本还是在中国，抑或在其他国家或者地区，政府提出法案已成为现代立法的基本形态，确定法律所规定范围的决定本身，实际上已经是行政裁量的结果了。

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